Crear una empresa de criptomonedas en Ginebra (exchange, custodia, cambio): seis actividades, seis regímenes y lo que pide un banco antes de abrir la cuenta

La pregunta que hay que hacer en su lugar

Preguntar qué licencia hace falta presupone un menú. El derecho suizo no ofrece un menú: describe conductas, y cada conducta arrastra su consecuencia de supervisión. La pregunta que de verdad hace avanzar un proyecto es otra, más precisa: ¿qué hace la sociedad con activos que no son suyos?

¿Los guarda? ¿Los envía? ¿Los cambia por moneda fiat? ¿Los negocia a su nombre para un cliente? ¿Los acepta en depósito? ¿Cruza órdenes de terceros entre sí? Cada respuesta conduce a un sitio distinto, y varias pueden darse a la vez.

En la búsqueda en español sobre este tema aparecen despachos que tramitan una «licencia de criptomonedas de Suiza» y otros que venden directamente empresas con licencia cripto. Una autorización de la FINMA, sin embargo, se concede a una entidad con nombre para una actividad definida, y quien quiere hacerse con una participación cualificada en una entidad autorizada debe avisar antes a la FINMA (art. 3 ap. 5 LB, aplicable por analogía). No es un certificado que cambie de manos con las acciones.

La tabla: seis actividades, seis regímenes

De esta tabla conviene retener dos cosas. La primera línea no es una autorización de la FINMA, y en ella cae la mayoría de los proyectos. Y los regímenes se acumulan: quien tiene una autorización FinTech es además intermediario financiero a efectos del blanqueo, de modo que las obligaciones se suman.

OAR antes que FINMA

La ley contra el blanqueo alcanza a quien, a título profesional, acepta, custodia o ayuda a invertir o transferir valores patrimoniales ajenos. Entre los casos que enumera hay dos que encajan casi automáticamente con la actividad cripto: prestar servicios de pago, en particular transferencias electrónicas por cuenta de terceros, y comerciar por cuenta propia o ajena con divisas y valores mobiliarios. La conservación y gestión de valores mobiliarios también figura.

Estar incluido significa afiliarse a un organismo de autorregulación (OAR), que vigila después su diligencia. No significa presentar nada ante la FINMA. Los proveedores que anuncian un precio único para «OAR o FINMA» no han hecho la distinción, y no es un detalle: ambas vías difieren en coste, plazo, documentación y consecuencias.

La autorización FinTech y lo que no se cuenta

El art. 1b de la ley de bancos extiende por analogía las reglas bancarias a quien opera principalmente en el sector financiero, acepta depósitos del público hasta 100 millones de francos o criptoactivos designados por el Consejo Federal y no los invierte ni los remunera. Las dos ramas deben cumplirse: si los fondos de los clientes se invierten, el régimen cae. Además exige un ámbito de actividad delimitado con su organización, gestión de riesgos, control interno con cumplimiento normativo, recursos financieros adecuados y una dirección de buena reputación.

Tres rasgos casi nunca aparecen en las ofertas de quienes venden esta autorización.

El capital se calcula, no se elige. Es el 3 % de los depósitos y criptoactivos aceptados, con un mínimo de 300 000 francos, desembolsado y mantenido siempre (art. 17a OB). Una plataforma ginebrina que custodia 20 millones de francos en criptoactivos de pago necesita 600 000 francos de capital, no el mínimo.

Ninguna garantía de depósitos. Ni los depósitos privilegiados ni el reembolso inmediato se aplican a estos activos, y el cliente debe saberlo antes de depositar (art. 1b ap. 4 letra d LB), con una información que no puede esconderse solo en las condiciones generales (art. 7a ap. 3 OB).

El crecimiento lleva cronómetro. Si se superan los 100 millones, hay que avisar a la FINMA en diez días y pedir licencia bancaria en noventa (art. 1b ap. 6 LB). Por debajo, el espacio de innovación permite operar sin autorización hasta un millón con información escrita a los depositantes; quien rebasa ese millón tiene diez días para avisar y treinta para solicitar (art. 6 OB).

Si explota de verdad una plataforma

El sistema de negociación TRD es una organización profesional para la negociación multilateral de valores mobiliarios basados en registros distribuidos, con intercambio simultáneo de ofertas y contratación según reglas no discrecionales, que cumple al menos uno de tres requisitos: admitir a determinados participantes, custodiar esos valores de forma centralizada con reglas comunes, o compensarlos y liquidarlos con reglas comunes (art. 73a LIMF).

Ese «al menos uno» es la trampa. Basta la custodia: un proyecto que lanza primero la guarda y aplaza el motor de negociación puede estar ya dentro del régimen. El carácter profesional se define de forma amplia, como toda actividad económica independiente dirigida a un ingreso duradero, y no hay exención para plataformas pequeñas.

La custodia de las criptomonedas de los clientes y la quiebra

Una plataforma ginebrina que guarda criptoactivos de sus clientes debe saber responder antes que nada a esta pregunta: ¿qué pasa con ellos si la empresa cae? Desde el 1 de agosto de 2021, la ley suiza de ejecución y quiebra permite al cliente recuperarlos cuando la sociedad se comprometió a tenerlos siempre disponibles para él y le están atribuidos de forma individual, o atribuidos a un conjunto en el que su parte está claramente fijada (art. 242a ap. 2 LP).

La ley admite los monederos compartidos con que trabajan casi todas las plataformas. Lo que protege al cliente no es la técnica de almacenamiento sino la contabilidad: un registro que muestre, a la fecha de la quiebra, cuánto corresponde a cada uno. Sin él, el cliente se suma al resto de acreedores. Si la reclamación se discute, hay 20 días para acudir al tribunal del lugar de la quiebra, y el cliente adelanta los gastos de restitución (art. 242a ap. 3 y 4 LP).

Guardar activos de terceros tiene además una consecuencia regulatoria. Los criptoactivos de pago en depósito colectivo entran en el régimen FinTech por encima del millón de francos, salvo los saldos sin remuneración que solo sirven para liquidar operaciones de clientes en una sociedad de valores o un sistema TRD, o en un gestor de patrimonios o empresa análoga cuando la liquidación se produce en 60 días (art. 5a ap. 2 OB).

Lo que empieza con el primer cliente

Con independencia del régimen, una cifra gobierna el día a día. El intermediario financiero identifica a la contraparte cuando una transacción en moneda virtual, o varias que parecen vinculadas entre sí, alcanzan 1 000 francos, fuera de una relación de negocios duradera (art. 51a OBA-FINMA).

Piense en un despacho de cambio en Ginebra que vende criptomonedas a cambio de billetes. La norma le obliga además a tomar medidas técnicas para que ese umbral no se supere en 30 días mediante operaciones vinculadas: un cliente que vuelve cada semana con 400 francos debe quedar detectado por el sistema. Es vigilancia integrada en el producto, y falta a menudo en plataformas diseñadas fuera y trasladadas a Suiza.

Ginebra y la apertura de la cuenta

Zug ocupa el centro de la escena blockchain suiza, y con razón. Ginebra ofrece otra cosa, a veces más útil: una plaza donde la banca privada, la gestión de fortunas, sus auditores y sus abogados tratan desde hace generaciones la custodia, la valoración y la clientela transfronteriza. Si su proyecto se parece más a la gestión de activos que a la ingeniería de protocolos, esa vecindad pesa más que una etiqueta; nuestra guía sobre la gestión de patrimonios desde Ginebra trata ese estatuto vecino.

La constitución de la sociedad sigue el recorrido de nuestra guía para crear una empresa en Suiza. El capital admite aportación en especie, también en criptomonedas, con valoración, documentación y examen del registro mercantil; la fecha de valoración y la forma de custodia son lo que más preguntas genera.

El obstáculo real es la cuenta bancaria. Los bancos suizos aplican diligencia reforzada a las empresas blockchain, siguiendo una guía de la Asociación Suiza de Banqueros. Funciona lo siguiente: origen de fondos documentado, cadena de titularidad transparente, cumplimiento normativo operativo antes de la solicitud y sustancia ginebrina real. Prepare esa conversación al mismo tiempo que la constitución. Para el IVA de los servicios digitales, consulte nuestra guía para crear una startup SaaS en Ginebra y la guía completa del IVA en Suiza.